合同，顧名思義，就是兩個(gè)或兩個(gè)以上當事人通過(guò)協(xié)商一致達成的協(xié)議。合同法律風(fēng)險是指在合同訂立、生效、履行、變更和轉讓、終止及違約責任、合同管理的過(guò)程中，合同當事人一方或雙方利益損害或損失的可能性。換句話(huà)說(shuō)，也就是企業(yè)因簽訂履行合同所承擔的發(fā)生潛在經(jīng)濟損失或其它損害的風(fēng)險。一旦發(fā)生法律風(fēng)險必然導致相關(guān)當事人承擔相應的法律責任，包括民事責任，行政責任，甚至是刑事責任。
    那么怎樣控制和防范合同風(fēng)險的發(fā)生？這就需要我們在簽訂合同時(shí)對合同的每一條款都做到嚴謹和規范，在合同履行時(shí)對每一節點(diǎn)都做到及時(shí)有效，才能有效避免合同風(fēng)險責任的發(fā)生。
    現在，本文從以下九個(gè)方面跟大家共同探討合同的基本條款和概念以及在簽約和履行時(shí)應重點(diǎn)注意和防范的事項。 

        一、合同性質(zhì)問(wèn)題
        為什么要認識合同的性質(zhì)？實(shí)踐中，一筆業(yè)務(wù)它需要什么樣的合同來(lái)界定和保障，這就需要業(yè)務(wù)人員對不同合同的特性和法律關(guān)系要有大致的了解，這樣才能有助于業(yè)務(wù)人員，在合同設計起草上結合業(yè)務(wù)的具體內容和風(fēng)險負擔的要求不同，選用不同的合同，因不同的合同在交貨付款、驗收標準、風(fēng)險轉移、責任承擔等方面是不一樣的。
        具體怎樣來(lái)判斷合同性質(zhì)，合同性質(zhì)就是通過(guò)合同內容所反映出的簽約雙方的基本法律關(guān)系，簽約雙方到底簽訂的是什么內容的合同。譬如買(mǎi)賣(mài)合同的基本法律關(guān)系和特性是標的物所有權的轉移，標的物可以是種類(lèi)物也可以是特定物；加工承攬合同的特性只能是承攬人嚴格按照定做人的要求而完成的工作成果的轉移，它一定是特定物；再有居間合同、委托合同、行紀合同，他們之間是有明顯的特性區分，盡管都是基于委托這一基礎關(guān)系，但是在是否以自己的名義、費用負擔、法律后果上具有明顯的不同。如果在實(shí)際業(yè)務(wù)中不能熟悉和掌握業(yè)務(wù)的基本法律關(guān)系和各類(lèi)合同的特性，那么就會(huì )出現合同表里不一，張冠李戴的現象，就容易產(chǎn)生相應的法律風(fēng)險。
        案例：筆者在上一家單位時(shí)，一家外地公司欠款我集團子公司三四年之久，多次催要也沒(méi)有結果，公司希望通過(guò)訴訟來(lái)解決。隨后打簽報隨同證據材料一起報送給我們，接到材料一看是工礦產(chǎn)品購銷(xiāo)合同，而實(shí)際內容是加工承攬合同，合同沒(méi)有約定履行地，如按購銷(xiāo)合同只能到被告人所在地，如按加工承攬合同的加工行為地，當地法院是有管轄權的，但是立案庭只對案件進(jìn)行形式審查，不對案件進(jìn)行實(shí)質(zhì)審理來(lái)判斷該合同是買(mǎi)賣(mài)關(guān)系還是加工承攬關(guān)系。這就造成了我們不得不到被告人所在地法院訴訟的結果。所以，合同性質(zhì)是非常重要的，需要我們認真把握和學(xué)習。

        二、合同當事人條款即合同主體和法律風(fēng)險 
        該條款的基本要求是名稱(chēng)完整，地址詳細準確。但是這只是形式要求，其實(shí)質(zhì)內容是什么？本文認為合同對方能否作為合同主體，是否具備完全履行本合同項下義務(wù)的能力，這才是該條款的本質(zhì)要求。  
        當事人對方能否作為合同的主體，我們從以下三個(gè)方面進(jìn)行考察：
        1.考慮合同主體是否適格，也就是主體是否合法；
        2.考察對方主體的資信情況；
        3.審查對方合同主體的履約能力。
        以上三個(gè)條件全部具備符合業(yè)務(wù)的要求，才能同該主體簽訂合同。
        首先，合同主體適格與否，也就是說(shuō)協(xié)議各方必須具有相應的合法的行為能力和權利能力，其是否有權利對協(xié)議中規定的內容進(jìn)行處分。法律上認為主體不適格、不合法主要指以下三種情況：不具備行業(yè)要求的資質(zhì)；主體的職能部門(mén)；代理人無(wú)授權委托書(shū)。如果同這些不適格的主體簽訂合同，勢必導致合同無(wú)效的法律后果。
        下面通過(guò)這個(gè)案例來(lái)說(shuō)明合同主體是否適格的概念：1998年，專(zhuān)用汽車(chē)公司同河南鄭州一家公司簽訂一份混凝土泵車(chē)和攪拌車(chē)買(mǎi)賣(mài)合同，合同標的800多萬(wàn)元，合同簽訂生效后，公司按約履行了交貨義務(wù)。但是到了2001年對方公司僅付貨款100多萬(wàn)元，有近600多萬(wàn)元未付。我們接到該案后，立即準備好訴訟材料，到河南高院立了案。等到開(kāi)庭時(shí)，對方代理人突然提出在合同簽訂時(shí)對方公司沒(méi)有注冊成立，沒(méi)有取得營(yíng)業(yè)執照，被告不具備法律主體資格，并當庭出示了證據材料即工商登記檔案，證明合同簽訂日期早于公司成立日期。法庭當即宣布休庭要求我們補充證據材料。休庭后，我們立即趕赴鄭州市工商局調取檔案，發(fā)現確實(shí)是合同簽訂的日期早于該公司成立日期。如果是這樣買(mǎi)賣(mài)合同上加蓋的公司合同專(zhuān)用章就無(wú)效了，該筆欠款我們只能向合同上簽字的個(gè)人追償。后來(lái)在進(jìn)一步查閱該公司工商檔案時(shí)，發(fā)現合同簽訂的日期在其公司籌建時(shí)的名稱(chēng)預核準期限內，依據這一事實(shí)，筆者隱約記得有一個(gè)相關(guān)的法律解釋?zhuān)?jīng)查找，在92年最高人民法院頒布的一個(gè)司法解釋?zhuān)?jiǎn)單說(shuō)即“確認公司如在籌備期間，也就是從工商部門(mén)名稱(chēng)預核準開(kāi)始，其所為的民事行為產(chǎn)生的法律后果由注冊成立后的公司承擔”。就此，依據該規定，案件避免了被駁回起訴的結果。如果該合同在早簽幾日，那么欠款就無(wú)法向該公司追償，損失也就無(wú)法避免了，這種情況一旦發(fā)生就屬于法律上的合同主體不合法、不適合。
        其次，考查對方主體的資信情況。合同利益的實(shí)現，不僅需要審查合同主體資格上的合法性，而且需要審查合同當事人資信狀況。什么是資信？資信是民事主體從事民事活動(dòng)的能力和社會(huì )對其所作的綜合評價(jià)。它由民事主體的經(jīng)濟實(shí)力、經(jīng)濟效益和商業(yè)信譽(yù)等要素決定,其具有專(zhuān)屬性、時(shí)間性、客觀(guān)性和絕對性的特征。
        實(shí)踐中如何進(jìn)行資信狀況的評價(jià)？
        合同經(jīng)辦人員應當從三個(gè)方面展開(kāi)調查、搜集客戶(hù)的資信狀況： 
        1.財務(wù)狀況，主要是指該客戶(hù)的資產(chǎn)負債狀況，通過(guò)其提供的經(jīng)第三方審計的財務(wù)報表或者銀行有關(guān)資金往來(lái)是否正常的證明來(lái)判斷。 
        2.客戶(hù)此前與他人間的履約狀況以及與他人有無(wú)重大訴訟或仲裁的情況。 
        3.客戶(hù)有無(wú)其他違法、違規行為，是否受過(guò)行政處罰等情況。
        資信審查應該是合同法律風(fēng)險管理中最基本、也是最重要的問(wèn)題，是合同簽訂和履行的基礎。
        第三，審查對方合同主體的履約能力。實(shí)踐中我們怎樣評價(jià)客戶(hù)的履約能力呢？履約能力主要包括支付能力和生產(chǎn)能力兩方面的內容。支付能力，主要審查對方當事人的注冊資本、資金來(lái)源、銀行存款、付款能力等情況，并形成初步的評估判斷。生產(chǎn)能力，主要審查對方當事人的生產(chǎn)能力、生產(chǎn)規模、技術(shù)水平、產(chǎn)品質(zhì)量、交貨能力及原材料的供應、產(chǎn)品質(zhì)量、工藝流程等情況，并形成初步評估判斷。這就要求合同經(jīng)辦人員根據所簽訂合同的具體內容審查對方主體的支付能力和生產(chǎn)能力，看其是否能依據合同約定按時(shí)付款、按期交貨，所交貨物是否符合合同約定的技術(shù)條件和質(zhì)量要求等作評估判斷。
        綜上，可以簽約的合同對方當事人必須滿(mǎn)足三個(gè)條件：一是主體適格；二是資信較高；三是履約能力符合合同具體要求 。
        在此還有必要合同主體中委托代理人的法律風(fēng)險防范問(wèn)題。 
        委托代理人是行為人在代理權限內，以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為的人。被代理人對代理人的代理行為，承擔民事責任。對方公司的業(yè)務(wù)人員來(lái)公司聯(lián)系業(yè)務(wù)，雙方經(jīng)過(guò)洽談達成一致，開(kāi)始起草合同，合同擬好后經(jīng)雙方公司加蓋合同專(zhuān)用章之后，合同就生效了。在這個(gè)環(huán)節不管合同對方業(yè)務(wù)人員是否有授權還是沒(méi)有授權委托書(shū)，一般不會(huì )出現法律風(fēng)險，主要是因為業(yè)務(wù)人員的行為是要經(jīng)過(guò)其被代理人也就是公司在合同上加蓋合同章予以確認了。那么最容易出現問(wèn)題的是在合同履行過(guò)程中，主要表現為代理人是否有權接收標的物、是否有權變更合同條款中內容，如技術(shù)要求、交貨數量、交貨期限、交貨地點(diǎn)等等。確定的是在合同履行過(guò)程中對方的代理人行使以上行為時(shí)必須要有新的、明確具體的授權或是加蓋公章的確認書(shū)來(lái)保障。如果沒(méi)有提供新的授權書(shū)，一旦發(fā)生爭議，法律責任則全部是該公司的。在法律上表現為被代理人對其業(yè)務(wù)人員的代理行為不予認可，其行為就是法律上的無(wú)權代理和表見(jiàn)代理，因此造成的一切法律后果對方公司根本不承擔。所以，要求我們工作人員在合同履行過(guò)程中一定要有風(fēng)險防范意識，不能因對方是熟人或是主管領(lǐng)導就不嚴格要求，就可以放松管理，不要求對方提供授權委托書(shū)或確認書(shū)，如果這樣做等于是埋下隱患，不出事則以，一出事就是大事。

        三、合同標的及法律風(fēng)險 
        當事人簽訂合同是為了實(shí)現財產(chǎn)或類(lèi)似于財產(chǎn)的其它權益的權屬變化，因此對這種財產(chǎn)或類(lèi)似于財產(chǎn)的其它權益的標準描述是非常重要的。合同標的條款因此也成為法律規定的必要性條款。合同標的條款是不可補正條款，如果雙方當事人沒(méi)有約定或約定不明確則合同不能成立。 
        約定合同標的條款應當注意以下事項：

    1.要使用標的物的正式名稱(chēng)，即標準學(xué)名，而且要用全稱(chēng)。文字表述必須明確具體，盡可能使用標準或行業(yè)習慣的產(chǎn)品名稱(chēng)。如果雙方約定不明時(shí)，真實(shí)意思很難探究，因此產(chǎn)生以類(lèi)似產(chǎn)品作為合同約定標的交付帶來(lái)的合同目的落空，這是嚴重的法律風(fēng)險。 
    2.寫(xiě)明產(chǎn)品商標。一定的商標，標志著(zhù)一定商品的性能、質(zhì)量種類(lèi)。只有寫(xiě)明商標才能使產(chǎn)品特定化。相同的產(chǎn)品因為品牌不同，價(jià)格差異有時(shí)非常巨大。實(shí)踐中，如買(mǎi)賣(mài)的是集團公司的產(chǎn)品，那么在合同中一定標明中國慶華的商標。集團公司注冊了大量的商標，每年花費了大量的注冊費用，而在我們所簽訂的合同中根本看不見(jiàn)“中國慶華”的商標，這不僅浪費了企業(yè)的資源，也不利于集團公司的形象和“中國慶華”品牌的推廣。 
    3.在確定標的時(shí)，還必須注意同名異物和同物異名的情況。這種情況更需要雙方就標的物明確約定，有時(shí)需要配合必要的圖紙或描述性說(shuō)明。
    4.要寫(xiě)明標的品種、規格及配套件。只有把以上這些問(wèn)題弄清楚，才算是確定的，才能使標的特定化。

        四、數量條款及法律風(fēng)險
        數量條款是合同中重要的一個(gè)條款，也是較為簡(jiǎn)單的一個(gè)條款，但很少受合同經(jīng)辦人員的重視，但往往也最容易出現問(wèn)題。在填寫(xiě)數量條款時(shí)，我們要注意的是：不能在合同中對標的物的數量約定過(guò)于籠統，甚至不寫(xiě)，也不能不標或錯標數量單位，這樣很容易使合同雙方產(chǎn)生歧義，最終可能導致買(mǎi)賣(mài)雙方當事人發(fā)生爭議。為此，在訂立貨物買(mǎi)賣(mài)合同時(shí)對標的物數量和單位的約定一定要數字化和準確化，避免使用一些概括和模糊的用語(yǔ)。 如果確實(shí)在簽訂合同時(shí)是無(wú)法確定合同數量，那么在合同中一定要有 “具體交貨數量以買(mǎi)方所下的訂單為準”的表述。這樣就可以有效避免合同不確定性的發(fā)生。

    五、質(zhì)量標準條款及法律風(fēng)險 
        質(zhì)量條款是合同中最容易出現糾紛的條款，而在實(shí)踐中，發(fā)現很多業(yè)務(wù)人員不認真仔細研究和琢磨該條款，一些合同不根據業(yè)務(wù)的具體情況和產(chǎn)品質(zhì)量情況來(lái)研究和設計產(chǎn)品質(zhì)量條款，而是采取固化或簡(jiǎn)單的方式處理，這樣很容易因產(chǎn)品質(zhì)量問(wèn)題，遭到合同對方的拒收或退貨或因產(chǎn)品質(zhì)量問(wèn)題給公司造成嚴重損失。
        質(zhì)量條款的約定，必須要考慮是處于買(mǎi)方還是賣(mài)方來(lái)作不同的約定：如果處于賣(mài)方，除非雙方已簽訂技術(shù)協(xié)議的以外，盡量約定適用較低的標準，或對標的物質(zhì)量指標設置一定的幅度，具有一定的靈活性，進(jìn)行一些價(jià)格上的扣減，避免因質(zhì)量不符遭到拒收和退貨。再有，約定明確的驗貨期和較短質(zhì)量異議期，這樣約定有利于保護賣(mài)方的權利，規定明確的驗貨期和質(zhì)量異議期，一旦過(guò)了上述期限未提出質(zhì)量異議，在法律上就視為所交貨物全部合格，避免對方以此拖欠貨款，復雜化糾紛。反之，如果處于買(mǎi)方時(shí)，就要明確規定技術(shù)質(zhì)量標準，簽訂專(zhuān)門(mén)的技術(shù)質(zhì)量協(xié)議，盡量加大質(zhì)保金、加長(cháng)質(zhì)保期。這樣就可以有效保障合同利益的實(shí)現。
        實(shí)踐中，如果慶華集團作為賣(mài)方，所交貨物存在質(zhì)量問(wèn)題該如何應對？首先在態(tài)度上不應該采取消極回避的態(tài)度，應積極主動(dòng)同對方進(jìn)行磋商，查找質(zhì)量問(wèn)題的原因，做好修理、更換等善后服務(wù)工作；其次在做好上述工作的同時(shí)盡量不給對方留下書(shū)面的有關(guān)質(zhì)量問(wèn)題的證據；三是如果同對方就相關(guān)質(zhì)量問(wèn)題達成解決協(xié)議，那么在協(xié)議中必須要約定“本協(xié)議生效或該質(zhì)量問(wèn)題得到解決后，我方將不再承擔因該質(zhì)量問(wèn)題所產(chǎn)生的一切法律責任”。這樣就可以有效避免因質(zhì)量問(wèn)題而產(chǎn)生的后遺癥，比如對方以質(zhì)量問(wèn)題拖延付款等等。

    六、價(jià)款條款及法律風(fēng)險 
    在訂立貨物買(mǎi)賣(mài)合同時(shí)，除了要對價(jià)款的金額有明確約定外，同時(shí)也要對稅金作出具體約定，如稅金由哪方負擔？稅金是否包含在價(jià)款總額中。另外，從支付方式來(lái)說(shuō)，價(jià)款必須約定通過(guò)銀行轉帳支付，這樣可以有效避免因不同業(yè)務(wù)人員支取現金所帶來(lái)的法律風(fēng)險和雙方賬目的混亂。從風(fēng)險預防的角度出發(fā)，作為賣(mài)方要盡量做到款到發(fā)貨，作為買(mǎi)方就要盡量采取分期付款的方式。這樣一來(lái)，一旦因履行合同發(fā)生爭議，我方就可以始終處于有利的地位，就可以最大限度的避免因對方違約給公司造成經(jīng)濟損失，減少應收賬款的發(fā)生。
    結合該條款，闡述一下《合同法》中賦予合同當事人的防范法律風(fēng)險的手段和措施。也是合同在履行過(guò)程中出現異常情況的救濟措施，主要是指：一是不安抗辯權；二是五分之一條款。
    什么是不安抗辯權，是指合同當事人雙方互負債務(wù)，有先后履行順序的，先履行的一方有確切證據表明另一方喪失履行債務(wù)能力時(shí)，在對方?jīng)]有履行或者沒(méi)有提供擔保之前，有權中止合同履行的權利。規定不安抗辯權是為了切實(shí)保護當事人的合法權益，防止借合同進(jìn)行欺詐，促使對方履行義務(wù)。
    《合同法》 第六十八條對當事人行使不安抗辯權的情形，作了如下規定：
    (一)對方的經(jīng)營(yíng)狀況嚴重惡化；
    (二)對方有轉移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)的行為；
    (三)對方喪失商業(yè)信譽(yù)；
    (四)對方有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。
    對不安抗辯權的行使《合同法》第六十九條有明確規定：即當事人依照本法第六十八條的規定中止履行的，應當及時(shí)通知對方。對方提供適當擔保時(shí)，應當恢復履行。中止履行后，對方在合理期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同。例如，買(mǎi)賣(mài)合同履行中，雙方約定貨到付款，如供方在發(fā)貨時(shí)，發(fā)現需方企業(yè)出現嚴重虧損，資金支付出現嚴重問(wèn)題，產(chǎn)生大量的應付賬款，在掌握相關(guān)證據后，就可以中止合同的履行，要求對方對危機進(jìn)行說(shuō)明并要求提供擔保。就是說(shuō)，盡管合同簽了，也可先不發(fā)貨，待對方提供擔保后，再發(fā)貨，從而減少風(fēng)險。
    五分之一條款是《合同法》167條的規定：分期付款買(mǎi)受人未支付到期金額達到全部?jì)r(jià)款1/5時(shí)，出賣(mài)人可以要求買(mǎi)受人支付全部?jì)r(jià)款或解除合同。這一條款是法律對出賣(mài)人的救濟措施。如某公司購A公司方十噸鋼錠，總價(jià)款160000.00元，分三次付款，第一次付50000元，第二次付 50000元，第三次付60000元，如果某公司第一次僅付30000元，那么，A公司就可以依據合同法167條的規定，向某公司要求支付全部貨款160000元，或同某公司解除合同。
    以上兩措施一是先貨后款另一個(gè)是先款后貨，但都是保護出賣(mài)人的利益的風(fēng)險防范措施。

        七、履行期限、地點(diǎn)和方式條款及法律風(fēng)險
        首先，從履行期限來(lái)說(shuō)，應當作出明確具體的約定，這樣一來(lái)就可以在一定的時(shí)間段來(lái)確定買(mǎi)賣(mài)雙方的權利義務(wù)，避免合同處于長(cháng)時(shí)間不確定狀態(tài)。反之，如果合同對方連合同交貨時(shí)間都不要求，那么這個(gè)合同，對方履行的誠意就要考慮了，這個(gè)合同是否有簽訂和履行的必要。所以交貨時(shí)間條款必須要寫(xiě)，如果實(shí)踐中履約時(shí)間確實(shí)不好確定，可以采取時(shí)間段的方式予以確定。
        其次，從履行地點(diǎn)來(lái)說(shuō)，有些合同中概括地約定為：“買(mǎi)方或賣(mài)方指定地點(diǎn)”，這樣約定具有較大的隨意性和不確定性。為了避免因理解上的差異而發(fā)生爭議，應當在貨物買(mǎi)賣(mài)合同中將履行地點(diǎn)作明確的約定。 

        從防范風(fēng)險的角度來(lái)說(shuō)，不管是作為買(mǎi)方還是賣(mài)方，在簽訂合同履行地時(shí)盡量填寫(xiě)“自己方倉庫所在地”。這樣做有兩大優(yōu)點(diǎn)： 
        一是有利于風(fēng)險轉移和負擔，什么是風(fēng)險轉移？是指在合同履行過(guò)程中，因不可歸責于雙方當事人的原因產(chǎn)生的損失由誰(shuí)來(lái)承擔的問(wèn)題，風(fēng)險轉移制度就是處理這種風(fēng)險由誰(shuí)承擔的規則。在買(mǎi)賣(mài)合同中約定合同履行地在“賣(mài)方倉庫所在地”，可以有效的規避貨物在運輸路途中的風(fēng)險，不管是火車(chē)運輸還是汽車(chē)運輸，賣(mài)方是代為辦理的，只要貨物一經(jīng)發(fā)運賣(mài)方就完成了交貨義務(wù)，此時(shí)貨物本身的權利和風(fēng)險一并轉移給買(mǎi)方，對于貨物在途中的任何風(fēng)險賣(mài)方均不承擔責任。反之作為買(mǎi)方，就可以避免上述風(fēng)險的發(fā)生。
        二是有利于選擇法院管轄權，合同履行地直接關(guān)系到一旦合同發(fā)生糾紛時(shí)，管轄法院是哪一家的問(wèn)題，《民事訴訟法》規定合同糾紛的法院管轄權適用于被告人住所地和合同履行地。根據這一規定，無(wú)論作為買(mǎi)方還是賣(mài)方，在簽訂合同時(shí)就盡量將合同履行地約定在自己一方。一旦發(fā)生糾紛，不管哪一方起訴，訴訟管轄法院均在自己一方，這樣我們跟法院溝通起來(lái)就比較方便，法官也容易照顧和支持本地企業(yè)。這是在最后沒(méi)有辦法解決爭議時(shí)的權宜之計，但有它存在的重要性。
        最后，履行方式是合同雙方當事人約定以何種形式來(lái)履行義務(wù)。主要包括運輸方式、交貨方式、結算方式等，履行方式主要有法律和合同約定或者合同性質(zhì)來(lái)確定，不同性質(zhì)、內容的合同有不同的履行方式，假如合同約定不明確的，當事人可以協(xié)議補充，協(xié)議不成的，可以根據合同的有關(guān)條款和交易習慣來(lái)確定，如果仍然無(wú)法確定的，按照有利于實(shí)現合同目的的方式履行。

    八、違約責任條款及法律風(fēng)險
        違約責任是雙方合同出現問(wèn)題，無(wú)法正常履行時(shí)，依靠事先約定解決的最后一道防線(xiàn)。如果明確具體地約定違約責任，雙方合同出現問(wèn)題時(shí)，可以直接根據違約責任的約定妥善解決相關(guān)分歧。 
        然而實(shí)踐中，在約定違約責任時(shí)經(jīng)常出現以下情況。一種情況是不作具體明確的約定，經(jīng)?？吹胶贤刑顚?xiě)：“如一方違約，承擔違約責任或按法律規定承擔違約責任”。這樣約定沒(méi)有實(shí)際效果。因為沒(méi)有約定具體的違約責任，只能向對方主張賠償損失，即依據合同法第113條規定：當事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合同約定，給對方造成損失的，損失賠償應當相當于因違約所造成的損失，包括合同訂立時(shí)預見(jiàn)或應當預見(jiàn)到的損失。但這種損失不好計算且舉證困難。如果合同中有明確違約金或賠償金的數額，法院就會(huì )就會(huì )直接適用合同中雙方的約定來(lái)處理。第二種情況是違約金約定過(guò)高或是按日約定的違約金沒(méi)有最高限額約定。如在合同中約定如一方違約則承擔合同總價(jià)款的40%或50%，這樣約定過(guò)高是不受法律保護的；還有如在合同中約定違約方每延期一日按合同總價(jià)款百分之幾承擔違約責任，這樣的約定并沒(méi)有考慮到如果違約期限較長(cháng)，違約金有可能超過(guò)本金的情況。第三種情況是絕大多數合同中沒(méi)有設定解除合同的權利。當對方當事人違反合同義務(wù)達到一定程度，繼續履行合同已經(jīng)失去意義時(shí)，如果合同中沒(méi)有保留解除合同的權利，合同未得到及時(shí)解除，這將對未違約一方的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)安排造成很大影響。 
        那么應該怎樣在合同中約定違約責任呢？
        首先在合同中必須明確約定對方的違約責任，約定違約金或損失賠償額的計算方法，而且應與公司訂立合同的目的能否實(shí)現為標準。其次，違約金條款約定要對等；再次，要根據合同的具體情況和公司的經(jīng)營(yíng)狀況，也就是自己一方是否也存在預期違約的可能來(lái)確定違約金的數額。

        九、爭議處理條款及法律風(fēng)險 
        在實(shí)踐中，發(fā)現一些公司在訂立貨物買(mǎi)賣(mài)合同時(shí)經(jīng)常出現兩種現象，一是對合同爭議如何解決不作約定，認為這會(huì )有傷和氣并增加對方的不信任感。這樣一來(lái)，一旦發(fā)生爭議，雙方當事人就不知如何對應。二是約定了爭議處理條款，但是爭議處理條款約定不明，致使該條款成為無(wú)效條款。從解決合同爭議的裁判機構來(lái)說(shuō)，應當是仲裁委員會(huì )或人民法院，根據最高人民法院的相關(guān)司法解釋?zhuān)斒氯嗽诤贤兄荒芗s定一個(gè)裁判機構解決爭議，而不能仲裁和法院都填寫(xiě)，否則合同爭議解決條款約定無(wú)效。
        那么如何判斷選擇裁判機構呢？如果選擇仲裁委員會(huì )來(lái)解決糾紛，其特點(diǎn)是效率高且成本低，因為仲裁委員會(huì )實(shí)行的是“一裁終局”，但仲裁委員會(huì )一旦對合同爭議作出裁決后，敗訴的一方就沒(méi)有了訴訟上的救濟途徑。而選擇人民法院可以經(jīng)過(guò)“兩審終審”，即使一審敗訴，當事人還是可以通過(guò)二審得到救濟，但訴訟時(shí)間長(cháng)和訴訟成本高。 
        這就需要業(yè)務(wù)人員可以根據實(shí)際情況自行選擇裁判機構。如果采用仲裁的方式，仲裁條款要明確約定某一個(gè)仲裁機構，而且該仲裁機構必須客觀(guān)存在，否則將導致條款無(wú)效。如果采用訴訟方式，在選擇合同爭議的管轄法院時(shí)，由于目前的法制環(huán)境還不夠完善，裁判機構存在著(zhù)受“地方保護主義”等法律以外各種因素的干擾和影響，因此最好選擇公司自己一方的住所地法院管轄。
        以上是從簽訂合同的必備條款來(lái)跟大家一起探討合同簽訂和履行中可能存在的風(fēng)險及如何加以防范，談到的問(wèn)題實(shí)際上都是存在和發(fā)生過(guò)的。究其目的就是提高業(yè)務(wù)人員的風(fēng)險防范意識，有效降低公司的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險，確保公司的經(jīng)濟效益。

(作者：中國慶華集團法律事務(wù)部 趙陽(yáng)）